Как использовать конструкцию «возмещения потерь» в договорной работе

Подробности

В результате реформирования гражданского законодательства в Гражданском кодексе РФ появилась новая статья 406.1 - «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств».

Теперь у сторон появилась возможность своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, которые не вытекают из факта нарушения договорного обязательства.

Рассматриваемая конструкция фактически представляет собой внутреннее страхование от убытков, которые могут возникнуть в результате ведения предпринимательской деятельности. При этом возмещение потерь не является мерой ответственности и не должно смешиваться с возмещением убытков в связи с нарушением обязательства контрагентом.

Появление подобного аналога английского института indemnity в Гражданском кодексе РФ имеет важное значение для делового оборота, так как нередко именно включение подобного условия стимулирует контрагента решиться на заключение договора.

Кроме того, для обязательства о возмещении потерь законодатель не предусмотрел возмездности. Но при этом, как правило, вознаграждение за перенос риска возникновения потерь стороны закладывают в цену заключаемого договора.

Спектр применения рассматриваемой конструкции чрезвычайно широк. К примеру с помощью подобного договорного условия, возможно:

-покрыть потери иностранного партнера от срыва контракта, если его будет невозможно исполнить из-за того, что будут введены какие-либо экспортные ограничения страной поставщика, запрет на свободный оборот соответствующей продукции и т. д.;

-потери другой стороны на случай, если будет увеличена налоговая нагрузка, связанная с реализацией совместного проекта, или возникнет необходимость уплаты таможенных пошлин;

-покрыть потери другой стороны, если налоговые органы предъявят к той требования из-за неуплаты налогов первой стороной. Например, если поставщик не уплатит НДС, то есть риск, что налоговые органы предъявят к покупателю требования (отказав в вычете уплаченного поставщику НДС), обвинив в выборе ненадлежащего партнера.

-покрыть потери другой стороны, если у неё возникнет урон репутации из-за того, что будут выявлены грубые нарушения публичного законодательства со стороны партнера;

-покрыть потери другой стороны, вызванные действием обстоятельств непреодолимой силы (например, в случае повреждения имущества лесным пожаром при проведении работ в местности, в которой велика вероятность возникновения таких пожаров);

-покрыть потери подрядчика, которые могут возникнуть при выполнении строительных работ, если по требованию государственных органов, ответственных за экологический контроль, придется заплатить штраф.

Применение условия о возмещении потерь не ограничивается вышеуказанными случаями, поскольку является эффективным инструментом для обеспечения интересов сторон в различных гражданско-правовых отношениях.

Как предусмотреть в договоре условие возмещение потерь?

Законодатель установил ограничение – соглашение о возмещении имущественных потерь могут заключить «стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности».

Когда стороной договора выступает гражданин, условие о возмещении потерь возможно включить в двух случаях: заключается корпоративный договор или договор об отчуждении акций (долей) в уставном капитале.

Соглашение о возмещении потерь необходимо заключить в письменной форме. При этом закон не устанавливает специальных требований к форме соглашения. Такое условие можно включить в договор в виде его условия (оговорки) либо оформить отдельным документом.

Характерной чертой рассматриваемой конструкции является правило о том, что недействительность и незаключенность договора не влияют на условие о возмещении потерь (п. 3 ст. 406.1 ГК РФ). Т.е. в случае, если основной договор не будет иметь юридическую силу, соглашение о возмещении потерь (независимо от того в какой форме оно заключено: как отдельное договорное условие или в качестве отдельного документа) сохраняет свою силу и выступает в качестве самостоятельного и независимого от основного обязательства.

Чтобы условие о соглашении потерь имело юридическую силу, необходимо согласовать:

  • обстоятельства, наступление которых может вызвать потери,
  • размер возмещения потерь либо порядок его определения.

Вместе с условием о возмещении потерь также рекомендуется предусмотреть:

  • срок, в который контрагент обязан возместить потери;
  • предельный срок, в течение которого сторона договора вправе обратиться за возмещением потерь;
  • перечень и форму документов, которые нужно приложить к требованию;
  • форму возмещения потерь;
  • порядок направления требования о возмещении потерь.

Чтобы потребовать возмещения потерь, необходимо доказать три факта:

наступление определенных в договоре обстоятельств,

  • факт потерь,
  • причинно-следственную связь между наступившими обстоятельствами и потерями взыскателя.

Таким образом, в отличие от убытков, для взыскания потерь не нужно доказывать вину контрагента, что существенно упрощает процесс доказывания.

Сходства и различия конструкции возмещения потерь с некоторыми институтами уже давно существующими в российской правовой системе.

 

Сходства

Различия

Со страхованием
  • возмещение потерь также направлено на перераспределение рисков, в том числе не связанных с поведением заинтересованного лица;
  • страховой случай, как и обстоятельство, наступление которого влечет возникновение потерь, обладает элементами вероятности и случайности.
  • страховой договор является самостоятельным, а соглашение о возмещении потерь могут заключить лишь стороны, которые уже состоят между собой в каком-либо обязательстве;
  • страховщик должен обладать специальной правоспособностью;
  • в страховании платой за передачу риска всегда является страховая премия. Как правило, премию за перенос риска возникновения потерь стороны закладывают в цену договора;
  • для возмещения потерь нет ограничений по событиям, которые могут стать основанием для возмещения. При страховании по общему правилу страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения и страховой суммы при так называемых «катастрофических» убытках (ст. 964 ГК РФ).

С возмещением убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства
  • возмещение потерь также предусматривает уплату определенной суммы в случае, если наступит какое-либо обстоятельство (будет установлен какой-либо факт).
  • убытки выступают в качестве меры ответственности за нарушение обязательства. Потери не связаны с нарушением обязательства его стороной (это не ответственность). В данном случае происходит возмещение без нарушения;
  • размер возмещения потерь или порядок его определения должен быть определен соглашением сторон. При взыскании убытков лицо, право которого нарушено, может потребовать реальный ущерб и упущенную выгоду. В итоге полученная сумма может существенно отличаться от той, которую стороны могли согласовать как потери по статье 406.1 ГК РФ;
  • для взыскания убытков необходимо доказать наличие вины, наличие и размер убытков и причинную связь между нарушением и возникшими убытками. При взыскании потерь нужно будет доказать только факт наступления обстоятельств, которые дают основания для предъявления требований по обязательству о возмещении имущественных потерь в соответствии с условиями договора

С уплатой неустойки
  • возмещение потерь также предусматривает уплату определенной суммы в случае, если наступит какое-либо обстоятельство (будет установлен какой-либо факт).
  • неустойка выступает в качестве меры ответственности за нарушение обязательства. Потери не связаны с нарушением обязательства его стороной (это не ответственность);
  • суд не может уменьшить размер возмещения потерь, предусмотренных статьей 406.1 Гражданского кодекса РФ (если не доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь). С неустойкой все иначе (п. 1 ст. 333 ГК РФ);
  • потери возмещаются независимо от того, признан ли договор незаключенным или недействительным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Для соглашения о неустойке действует иное правило, т.к. недействительность соглашения, из которого возникло основное обязательство, по общему правилу влечет недействительность соглашений о мерах гражданско-правовой ответственности за нарушение этого обязательства, в том числе о неустойке.

С возмещением убытков, причиненных недостоверностью заверений
  • возмещение потерь также предусматривает уплату определенной суммы в случае, если наступит какое-либо обстоятельство (будет установлен какой-либо факт).
  • обстоятельства, в отношении которых предоставляются заверения, касаются прошлого или относятся к моменту предоставления заверения, обстоятельства, которые вызывают потери, касаются будущего;

Возможны ситуации, когда одна сторона получает недостоверные заверения и впоследствии у нее возникают потери в связи с наступлением обстоятельств, о которых даны такие заверения. В таком случае потерпевшая сторона вправе:

  • взыскать потери в связи с наступлением таких обстоятельств (п. 1 ст. 406.1 ГК РФ), а также
  • доказывать убытки (в части, не покрытой возмещением потерь, если размер таких потерь ограничен определенной суммой), причиненные недостоверностью.

То есть может происходить наложение двух этих конструкций. В такой ситуации подлежат применению обе статьи (ст. 406.1 и 431.2 ГК РФ).

С поручительством
  • сторона соглашения о возмещении потерь может так же, как и при поручительстве, принять на себя обязательство возместить потери, связанные с неисполнением (ненадлежащим исполнением) третьими лицами обязательств перед кредитором.
  • возмещение потерь не является способом обеспечения обязательств. Его цель перенести риск имущественных потерь с должника на кредитора.

Светлана Ситдикова,

младший юрист ООО Консатинговая компания «Лигал Эксперт»

Возникли вопросы? Звоните: 8 (351) 202-03-62. Пишите: Этот адрес электронной почты защищён от спам-ботов. У вас должен быть включен JavaScript для просмотра..

Разберем вашу конкретную ситуацию